Пробелы в праве и пути их устранения и преодоления
ВВЕДЕНИЕ
Прежде чем перейти непосредственно к рассмотрению темы «пробелы в праве», следует уяснить актуальность данной проблемы. Для этого считаем необходимым определить факторы, способствующие возникновению пробелов в праве.
Наличие пробелов в праве присуще всем системам законодательства, причем на каждом этапе развития того или иного государства. Это объясняется причинами их возникновения:
1) Неспособность законодателя урегулировать посредством права все случаи, происходящие с человеком в жизни. Мы говорим, что каждый человек – это личность. Под личностью мы пониманием совокупность индивидуальных, специфических черт и физического, и психологического характера, присущих человеку. Из этого вытекает, что каждому человек формирует отличное от других мировоззрение. Соответственно, одинаковые жизненные ситуации каждая личность не только воспринимает по-разному, но и модель поведения выстраивает по-своему. Из чего мы делаем вывод, что предугадать развитие событий, форму поведения субъектов событий и вытекающий из них казус на сто процентов невозможно. Мы лишь говорим об усредненных стандартах, которые включены в круг правового воздействия. Однако и границы правового регулирования не совпадают с границами действующих нормативных актов. Всегда часть общественных отношений или регламентирована нормами права, но выходит за рамки сферы правового регулирования, либо, наоборот, включена в сферу правового регулирования, но в нормативно-правовых актах не закреплена.
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ 3
Глава 1. Понятие и виды пробелов в праве 5
1.1 Понятие пробелов в праве 5
1.2 Виды пробелов в праве 6
1.3 Квалифицированное молчание законодателя 10
1.4 Ошибки в праве 12
Глава 2. Установление пробелов в праве 14
2.1 Объекты исследования в процессе установления пробела 15
2.2 Связь правотворчества и деятельности по установлению пробелов 16
Глава 3. Восполнение пробелов в праве 18
3.1 Устранение пробелов 18
3.2 Преодоление пробелов 19
3.2.1 Аналогия закона и аналогия права 19
3.2.2 Аналогии закона и права в системе российского законодательства 20
3.3 Деятельность судов по восполнению пробелов в праве 23
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 25
СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ 27
СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
• "Конституция Российской Федерации" (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ)
• Конвенция относительно рабства, подписанная в Женеве 25 сентября 1926 года, с изменениями, внесенными Протоколом от 7 декабря 1953 года" (Заключена в г. Женеве 25.09.1926)
• "Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 30.12.2015) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2016)
• «Гражданский кодекс Российской Федерации» 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ
• "Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации" от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред. от 30.12.2015) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2016)
• "Уголовный кодекс Российской Федерации" от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 30.12.2015) – УК РФ
• Федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 08.03.2015) "О рекламе" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2015)
• Федеральный закон "Об образовании в Российской Федерации" от 29.12.2012 N 273-ФЗ (ред. от 02.03.2016)
• Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20.01.2003 N 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с принятием и введением в действие ГПК РФ»1 // Бюллетень Верховного Суда РФ, N 3, 2003
• "Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" утвержден Верховным Советом РФ 05.03.1992 N 2447-1 (утратил силу)
• «Большой юридический словарь» Додонов В. Н., Ермаков В. Д., Крылова М.; Издательство: Инфра-М 2001г.
• «Истинность норм Советского права» Баранов В.М., Саратов, 1989г.28
• «Применение советского права» Лазарев В.В.; Науч. ред.: Волков Б.С., Казань, 1972г.
• «Пробелы в праве и пути их устранения» В. В. Лазарев , - М., "Юридическая литература", 1974г.
• «Пробелы в российском законодательстве» Юридический журнал. Выпуск 1 2008г., стр.75
• «Теория государства и права» Т.Н.Радько, В.Лазарев, Л.А.Морозова; Москва; 2012г.
• «Толковый словарь русского языка » Ожегов С.И., Шведова Н.Ю., 1992г.
• « Шариат и мусульманско-правовая культура» Сюкияйнен Л.Р. -Москва, 1997г.
• https://www.lawmix.ru/comm/3322/
• http://fb.ru/article/216044/probelyi-v-prave-i-sposobyi-ih-vospolneniyateoriya-prava-i-gosudarstva/
• http://www.grandars.ru/college/pravovedenie/probely-v-prave.html/
Мусульманская правовая культура, например, традиционно исходит из того, что в шариате нет, и не может быть пробелов, ибо в нем имеются ответы на все вопросы и существуют правила на все случаи жизни . Из чего можно сделать вывод, что наличие пробелов в праве зависит от традиционной системы взглядов на законодательство.
Упростить задачу выделения пробелов законодатель может определением в нормативном акте сферы его действия. Например, статья 2 Федерального закона «О рекламе» , которая так и называется «Сфера применения настоящего Федерального закона».В статье не только четко обозначено, что закон применяется к отношениям в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории Российской Федерации. В пункте 2 этой статьи перечисляется девять объектов, на которые закон не распространяется (политическая реклама, в том числе предвыборная агитация и агитация по вопросам референдума, вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера и т. п.). И совсем неважно, что некоторые исследователи считают это пробелом в рекламном законодательстве: государство установило сферу применения закона в таком объеме.