Риски в гражданском праве
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы исследования. Не только гражданско-правовая сфера, но и вся наша жизнь сопряжена с рисками. В то же время при наличии факта существования такой проблемной категории гражданско-правовой науке так и не удалось достичь единства в понимании и в определении, сущности и содержания такого понятия как «риск».Неукоснительное исполнение принятых на себя договорных обязательств, является, самостоятельной ценностью и смыслом многих гражданско-правовых институтов. Однако в основе динамики правоотношений могут лежать юридические факты, которые, возникнув против воли должника, обусловливают нарушение обязательства. Такие события, находящиеся вне сферы контроля сторон договорного обязательства, способны приводить к умалению их имущественной сферы. Для одной стороны это может означать реальный ущерб, составляющий стоимость утраченной вещи, для другой - неполучение того, на что она была вправе рассчитывать при заключении договора.Следует сказать, что право не может устранить либо уменьшить риски, возникающие в гражданском обороте, однако оно в силах либо ограничить объем рисков, возлагаемых на одну из сторон договора, либо предложить оптимальные правила распределения рисков, от которых стороны договора могут отступить по индивидуальным соображениям.
ВВЕДЕНИЕ.. 3
ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ РИСКА.. 9
1.1 Понятие и сущность риска как универсальной категории.. 9
ГЛАВА 2. ПРИКЛАДНЫЕ АСПЕКТЫ РИСКА.. 34
2.1 Соотношение гражданско-правового риска и гражданско-правовой ответственности.. 34
2.2 Управление рисками.. 39
ЗАКЛЮЧЕНИЕ.. 51
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ... 54
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ
Нормативные акты и акты официального толкования
Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 №6-ФКЗ, от 30.12.2008 №7-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. 26 января 2009, №4, ст. 445,
Гражданский кодекс РФ (ГК РФ) от 30.11.1994 №51-ФЗ - Часть 1 // Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. 5 декабря. №32. ст. 3301
Гражданский кодекс РФ (ГК РФ) от 26.01.1996 №14-ФЗ - Часть 2 // Собрание законодательства Российской Федерации от 29 января 1996 г. N 5 ст. 410
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 №85 // Вестн. ВАС РФ. 2005. №1;
Постановление ФАС Дальневосточного округа от31.01.2006 №Ф03-А04/05-1/4626 // СПС Консультант Плюс;
Постановление ФАС Московского округа от 01.04.2005 №КГ-А40/1662-05 // СПС Консультант Плюс.
Научная и учебная литература
Агарков М.М. Очерки кредитного права / М.М. Агарков. М., 1926;
Агарков М.М. Ценные бумаги на предъявителя // Избранные труды по гражданскому праву: в 2 т. Т. 1. М., 2002;
Алексеев С.С. Общие теоретические проблемы системы советского права. М.: Госюриздат, 1961;
Альгин А.П. Новаторство, инициатива, риск. Л.: Лениздат, 1987;
Архипов Д.А. Опыт теории риска в договорном обязательстве // Актуальные проблемы гражданского права. М.: Норма, 2005;
Арямов А.А. Общая теория риска: юридический, экономический и психологический анализ. М.: РАП; Волтерс Клувер, 2010;
Афонченко А.Г. Сущность и значение риска как цивилистической категории // Современное право. 2007. №8;
Беляев С.О. Риск как политико-правовой институт (теоретико-методологический анализ) / под ред. П.П. Баранова. Ростов н/Д.: Изд-во ЮФУ, 2007;
Братусь С.Н. Спорные вопросы теории юридической ответственности // Сов. государство и право. 1973. №4;
Бушев А.Ю. Основы управления рисками в праве // Арбитражные споры. 2008. №3;
Первым таким риском является риск признания договора незаключенным. Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Например, в договоре купли-продажи недвижимости это объект продажи и цена. Найти существенные условия, которые являются таковыми в силу закона, в большинстве случаев и для неюриста не составит труда. Достаточно открыть Гражданский кодекс или иной закон, которым регламентирован порядок заключения данного договора, и внимательно прочитать статьи, посвященные тому или иному виду договора. Если в статьях относительно того или иного условия будет написано «в договоре должно указываться», «в договоре указывается», «на условиях, предусмотренных договором» и т.д., соответствующие условия и будут существенными. Однако бывают достаточно сложные ситуации.Например, очень много споров ведется по поводу того, какие существенные условия договора должны быть указаны в договоре соинвестирования строительства. Существует точка зрения, согласно которой это смешанный договор, включающий в себя черты договора простого товарищества и строительного подряда. А значит, делается вывод: в договоре соинвестирования строительства должны быть указаны существенные условия обоих видов этих договоров. Другие юристы, наоборот, не согласны с данной точкой зрения. Судебная практика по данному вопросу тоже противоречива. Либо, например, в очень многих договорах, связанных с недвижимостью, существенными условиями в силу закона являются условия о сроке: в договоре строительного подряда — срок строительства, в договоре долевого участия — срок передачи объекта долевого участия и т.д. Прописать их корректно достаточно сложно. Правила определения сроков содержатся в ст. 190 ГК РФ, согласно которой срок может быть определен указанием на конкретную дату, обозначением периода времени и указанием на событие, которое должно неизбежно наступить. Если вы согласовали срок путем указания на событие, которое может не наступить, срок считается несогласованным. Между тем неизбежность наступления многих событий, на которые зачастую ссылаются в договорах, довольно сомнительна. Срок передачи объекта привязывают к вводу в эксплуатацию, срок окончания строительства — к проведению какой-то глобальной выставки или презентации и т.д.